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　　【裁判要旨】

　　农民工为我们的城市建设做出了不可磨灭的巨大贡献，但是由于建筑承包领域用工的临时性、流动性、庞杂不确定性，保护农民工合法权益之路并不顺畅。例如当有的农民工因工意外受伤后，选择以劳动争议进行维权，还是选择以提供劳务者受害进行维权，直接影响其能否及时获得赔偿。本案从实践出发，以劳动关系与雇佣关系的区别为切入点，探寻更加直接快捷地办法维护受害者的合法权益。

　　【案情】

　　原告王某经人介绍跟随张某，到被告建筑公司承建的建筑工地从事瓦工工作，2012年3月3日，张某安排王某等四人维修工程项目部工地的工人厨房，王某在维修过程意外中从屋顶摔落受伤。随后，王某便向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与被告建筑公司之间存在劳动关系。仲裁经审查裁决，王某与被告公司之间的劳动关系成立。被告公司对该裁决不服向法院提起诉讼，请求确认双方之间不存在劳动关系。

　　【裁判】

　　法院经审理认为，劳动关系是劳动者与用人单位之间形成的相对稳定的具有劳动内容的权利义务关系。在认定劳动者与用人单位之间是否形成劳动关系时，应看双方之间是否形成劳动关系所具备的实质要件，即双方之间是否存在管理与被管理、监督与被监督、指挥与被指挥的隶属关系。本案中，王某称其经张某介绍到被告公司承建的工程工地从事瓦工工作，次日在被告公司负责人张某的安排下维修工地厨房时摔下受伤。而张某是否是被告公司的工作人员，王某没有提供充分的证据证实，且被告公司对此予以否认。因此，王某与被告公司之间不存在管理与被管理的隶属关系，双方之间未形成相对稳定的事实劳动关系。

　　判决后，双方均服从判决。王某随后以提供劳务者受害责任纠纷为由向包工头张某成功主张了权利。

　　【分歧】

　　本案中双方之间是否存在劳动关系，存在两种截然不同的观点：

　　第一种观点认为，王某在被告公司的建筑工地劳动受伤，双方之间显然存在劳动关系，仲裁裁决正确；第二种观点认为，王某虽是在被告公司建筑工地上提供劳务的劳动者，但基于建筑行业层层分包的现实情况，王某实际上是小包工头张某雇佣来的雇员，与张某之间是雇佣关系，与被告公司之间不存在劳动法所调整的劳动关系。

　　【评析】

　　笔者赞同第二种观点，具体理由如下：

　　1、从劳动关系与雇佣关系的主体不同看。劳动关系的主体具有特定性，用工主体不能是自然人，劳动者年龄必须达到16岁，且女性不超过55周岁，男性不超过60周岁。而雇佣关系的主体范围就更为广泛，凡平等主体的公民之间、公民与法人之间均可形成雇佣关系。例如：某建筑公司将承建的一栋厂房中的部分土建工程发包给李某，并指派其单位职工钱某进行现场管理。李某雇佣赵某等人进行具体施工，施工过程中，钱某和赵某不幸被一掉落的木板砸伤。从法律关系和责任主体看，钱某与该建筑公司之间是劳动关系，其损失应依照工伤保险进行处理；而赵某与李某之间是雇佣关系，其损失应根据雇主、雇员的各自过错承担相应的责任，与该建筑公司之间无直接法律关系。

　　2、从劳动关系与雇佣关系主体间的地位不同看。劳动关系中用人单位与劳动者之间不单具有平等性，而且具有管理与被管理、监督与被监督、指挥与被指挥等隶属关系。用人单位应当依法建立和完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务，为劳动者办理社会保险。而劳动者必须遵守用人单位的规章制度，服从用人单位的领导与安排。雇佣关系中雇主与雇员之间虽然也存在一定的管理和指示关系，但人身依附性不强，劳动者是相对独立的，双方之间不存在隶属关系，雇员没有成为雇主内部一员的意图，雇主也没有接纳雇员成为其内部职工的意思，双方也不存在劳动法所涵盖的一些典型内容，比如不需签订书面劳动合同、不需办理社会保险等。

　　3、从关系主体间的稳定性看。劳动关系中劳动者有长期、持续、稳定地在用工单位工作的主观意图，同时用人单位在招聘时也是以劳动者长期为单位提供劳动为目的。劳动者要遵守用人单位的考勤制度，有严格的上下班时间和工作休息、节假日时间，劳动者无故不得随便旷工，用人单位要与劳动者解除或终止劳动关系需要依法履行相应程序，否则将受到法律的追究，用人单位与劳动者签订的劳动合同及相关法律，保证了他们之间劳动关系的稳定性。但在雇佣关系中，雇员与雇主之间多是以完成特定劳动事项为目的临时性劳务，临时性是他区别于劳动关系的一个显著特点。除非违反法律法规强制性规定，反则双方内部之间完全是意思自治，体现的是契约自由精神，劳动时间、方式、报酬等均由双方约定，解除雇佣关系也不受外界限制，雇佣关系几乎没有外力保证其稳定性。在建筑承包领域，建设单位多是外地公司，留驻建设地的时间由其工期决定，工程完工就去下一个工程地，流动性很大。他们不可能走哪都带着庞大的施工队伍，具体施工人员多是当地或外地的农民工，连接双方关系的便是那些大大小小的个体包工头。而农民工农忙时多要回家务农，只有闲时才出来务工，劳动的技术性也不高，可替代性强，诸多因素使得农民工与建筑单位之间难以形成长期稳定的关系，客观上增加了对其权益保护的难度。

　　4、从调整关系的法律不同看。劳动关系主要由劳动法、劳动合同法及其实施条例等调整。而雇佣关系主要由民法通则、侵权责任法及最高人民法院关于人身损害赔偿的司法解释等调整。发生人身损害时，劳动关系适用工伤保险。雇员关系适用最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释和侵权责任法有关规定。

　　5、从支付劳动报酬的主体来区分。实践中，查找劳动报酬的支付主体，是确定责任主体和双方之间形成何种法律关系的重要途径。

　　在劳动关系中，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。而在雇佣关系中，是由雇主按照双方约定向雇员支付报酬的。目前建筑行业层层分包现象普遍，小包工与承包方签订承包合同，完成承包工程并获取相应工程款，具体施工中，小包工负责带领其手下人员施工，并给其手下人员发放工资。农民工往往就处于这个链接中的最末端，他们受雇于小包工头，按照雇主的指示完成相应的雇佣活动，从包工头处领取酬劳，而他们所实际施工的建筑单位并不向他们支付报酬。本篇案例中，王某的工资并非由建筑公司支付，而是雇主张某支付的，故与建筑公司之间不存在劳动关系。

　　综上，我们应当走出一个误区，并非所有的劳动者遭受损害都属于劳动法调整的劳动关系范畴。本案中，王某与建筑公司之间不存在劳动关系的实质要件，其损失应当由雇主承担。如果王某一开始就选择向雇主主张权力，就能更快的获得赔偿。其实，保护建筑工地上的农民工权益，并非必须通过法律手段来解决，例如有的建筑施工单位以建筑工地为投保范围，在工地上发生的损害由保险赔付的方式来解决就是不错的办法。随着社会进步发展，新的用工形式不断出现，区分劳动关系和雇佣关系的标准也并非一成不变，我们需不断探索研究，把握原则，灵活判断，才能更好的保护劳动者的合法权益，才能更好地推动社会经济的发展。

　　（作者单位：安徽省凤阳县人民法院）
河南省安阳市人民政府


安阳市人民政府关于印发安阳市户外广告设置规划（2008—2020）的通知

安政〔2010〕54号


各县（市、区）人民政府，市人民政府各部门及有关单位：
《安阳市户外广告设置规划（2008—2020）》已经市人民政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。




二○一○年七月二十九日


安阳市户外广告设置规划（2008—2020）

第一章总则

第一条为创建和谐、优美、靓丽的城市空间景观，提升城市品位，充分展示我市历史文化、人文自然和经济发展等方面的特色，加大城市经营力度，提高城市管理水平，拓宽城市建设融资渠道，为广大市民创造优良的工作生活环境，促进城市经济发展，特制定本规划。
第二条规划依据
　　1《中华人民共和国城乡规划法》
　　2《中华人民共和国广告法》
　　3《中华人民共和国道路交通安全法》
　　4国务院《城市道路管理条例》
　　5国务院《城市市容和环境卫生管理条例》
　　6河南省《城市市容和环境卫生管理条例》实施办法
　　7《安阳市城市总体规划（2008—2020）》
　　8《安阳市户外广告管理办法》
第三条规划范围及期限
　　本规划范围及期限与《安阳市城市总体规划（2008—2020）》确定的中心城区范围及期限保持一致。
第四条指导思想
　　坚持以人为本、科学发展的原则，以构建和谐、秀美、宜居的豫北区域性中心强市为目标，创造高品位的城市景观。统一规划、合理布局，全面规范户外广告布局与设置，进一步提升城市品位，充分展示安阳深厚的文化底蕴和繁荣的商业氛围，促进城市经济社会全面发展。
第五条规划原则
1合理布局、整体协调的原则
2分区管理和重点控制相结合的原则
3突出地方特色的原则
4维护整体城市景观、兼顾昼夜效果的原则
5经济性、艺术性与安全性相结合的原则
第六条户外广告设施分类
　　本规划所称户外广告设施包括公益性户外广告设施和商业性户外广告设施。商业性户外广告设施可细分为固定式户外广告设施和临时性户外广告设施两大类。
　　1固定式户外广告设施是指附着于建筑物、公共设施等设施上的广告看板、灯箱、霓虹灯或其它造型广告。
　　固定式户外广告设施具体设置形式有：建筑物屋顶广告、建筑物墙面广告、围墙（栏）广告、跨街桥梁广告、高立柱广告、大型支架广告、小型立式广告、店铺招牌等。
　　2临时性户外广告设施是指企事业单位举办的大型庆祝活动以及商业门店开业、周年庆典等活动为烘托气氛设置的临时性广告设施。
　　临时性户外广告设施具体设置形式有：各类条幅、彩旗、充气造型、吉祥物、飞行器（物）等。

第二章户外广告设施分区控制及建筑单体控制

第七条户外广告设施的用地分区控制
　　1一类区域（禁止设置区）
　　此类区域包括县级以上政府行政办公用地，风景名胜保护区、文物保护区及军事等特殊用地。
　　控制范围：东区市级行政办公区，解放大道东段县级行政办公区，各区行政办公区；殷墟保护区、洹北商城遗址保护区、天宁寺、高阁寺等各级文物保护单位的控制区域；军事保护区等。
　　控制要求：上述区域禁止设置任何形式的户外广告。
　　2二类区域（严格控制区）
　　此类区域包括一般行政办公用地，教育科研设计用地，医疗卫生用地，城市重要的公共绿地、广场、生态、防护绿地等。
　　控制范围：县级以上行政办公用地以外的其它行政办公用地，现状及规划教育科研设计用地、医疗卫生用地；易园、人民公园、洹水公园、三角湖公园以及规划的市区级公园用地；东区市民广场等现状及规划的大型集会广场；道路、河流、沟渠旁的公共绿地、防护绿地等。
　　控制要求：上述区域原则上禁止设置户外广告，确需设置的，只允许设置公益性广告，广告位置、体量、造型及色彩应与周边环境相协调。
　　3三类区域（适度控制区）
　　此类区域包括城市主要出入口路段、火车站、汽车站等城市对外窗口区域，老城区及东区行政区附近的商业路段，老城及其它区域的城市居住用地。
　　控制范围：人民大道东段京珠高速公路下道口；长江大道东段京珠高速公路出入口；彰德路南段安林高速公路出入口；安钢大道西段；安阳火车站、长途汽车站及站前广场；文峰大道东段（东风路—中华路）两侧的商业用地；人民大道东段（中华路—光明路）两侧的商业用地；文峰中路（东风路—彰德路）、北大街、中山街两侧的商业金融用地；老城及其它城市区域的居住用地等。
　　控制要求：
　　（1）城市主要出入口宜采用大型支架广告和高立柱广告等广告形式，充分运用光电高科技手段和高档次材质。
　　（2）火车站、汽车站站前广场应适度控制各类商业性户外广告的设置，允许设置少量小型立式公益性广告，广告体量、造型及色彩应与周边环境相协调。
　　（3）东区行政区附近部分商业路段的商业性户外广告设置应进行适当控制，该区域允许设置建筑物墙面广告、小型立式广告和店铺招牌，禁止设置其他形式的广告设施。
　　（4）老城范围内的部分商业路段，应与老城风貌相协调，只可设置小型立式广告、店铺招牌等广告类型，店铺招牌鼓励设置仿古牌匾和旗幡招牌，大小与色彩应与承载建（构）筑物和周边环境相协调。
　　（5）老城及其它城市区域的居住用地应以店铺招牌为主，禁止设置建筑物屋顶广告，严格限制其它商业性户外广告的设置，禁止设置亮度过高和闪烁不定的灯箱或霓虹灯广告，防止对居民形成光污染。
　　4四类区域（开放设置区）
　　此类区域为老城范围以外的商业集中地带和较为独立的工业区、工业品市场等。
　　规划控制范围：沿解放大道两侧商业、文化娱乐、金融用地；红旗路两侧商业、文化娱乐用地；彰德路北段（人民大道—文峰大道）、彰德路中段（文明大道—文昌大道）两侧的商业用地；光明路中段两侧的商业用地；安林高速公路南部组团的商业中心区。文峰大道（铁西路—太行路，华祥路—林滤山路）两侧的商业、文化娱乐、金融用地；钢花路（文源街—安彩大道）两侧的商业、文化娱乐用地；规划区范围内的各类市场、工业区等。
　　控制要求：
　　上述区域内允许设置建筑物屋顶广告，建筑物墙面广告，小型立式广告，店铺招牌等广告类型。
　　上述广告设施的具体设置要求参照本规划“商业性户外广告设施分类设置细则”的相关规定。
第八条户外广告设施的建筑单体控制
　　根据建筑物使用性质及其对城市景观的影响程度将设置户外广告的建筑物分为四类：
　　1一类控制建筑物
　　此类建筑物包括：各级党政机关办公建筑，各级文物保护单位范围内的建（构）筑物，市政府确定的优秀近现代建筑，火车站、长途汽车站主体建筑等。
　　此类建筑物上禁止设置任何形式的固定式户外广告设施。
　　2二类控制建筑物
　　此类建筑物包括：除商业建筑以外的其他公共建筑，主要有各级医疗卫生机构的建（构）筑物，各级教育机构的建（构）筑物，一般行政办公建筑和底层无商业的商务写字楼等。
　　此类建筑物主楼和裙楼原则上不得设置户外广告设施，确需设置的，只可设置位于建筑物屋顶的通透式字体，其建筑底层有临街门面的可设置店铺招牌。
　　具体设置按照本规划“商业性户外广告设施设置的通用规定”和“商业性户外广告设施分类设置细则”的相关条款执行。
　　3三类控制建筑物
　　此类建筑物包括：规划范围内的商业建筑和裙楼为商业性质的商务写字楼。
　　（1）位于城市商业区以外的高层商业建筑和裙楼为商业性质的高层商务写字楼，主楼原则上不得设置户外广告设施，确需设置的，只可设置位于建筑物屋顶的通透式字体。裙楼可设置建筑物墙面广告和店铺招牌等。
　　位于城市商业区以外的非高层商业建筑可设置建筑物墙面广告和店铺招牌等。
　　（2）位于商业区以内的高层商业建筑和裙楼为商业性质的高层商务写字楼，主楼原则上不得设置户外广告设施，确需设置的，只可设置位于建筑物屋顶的通透式字体。裙楼可设置建筑物屋顶广告、建筑物墙面广告和店铺招牌等。
　　位于城市商业区以内的非高层商业建筑可设置建筑物屋顶广告、建筑物墙面广告和店铺招牌等。
　　具体设置按照本规划“商业性户外广告设施设置的通用规定”和“商业性户外广告设施分类设置细则”的相关规定执行。
　　4四类控制建筑物
　　此类建筑物包括：各种层数的住宅建筑。
　　住宅建筑物原则上禁止设置任何形式的户外广告，底层有商业的，可设置店铺招牌。
　　具体设置按照本规划“商业性户外广告设施设置的通用规定”和“商业性户外广告设施分类设置细则”的相关条款执行。

第三章公益性户外广告设施设置细则

第九条公益性户外广告是指以公益宣传为目的所设置的户外广告设施，其体量、色彩应与周围环境相协调。
第十条公益性广告为大型支架广告形式的，其设置应符合以下规定：
　　1设置在道路交叉口的大型支架公益性广告不得影响道路交通安全。
　　2起遮挡作用的大型支架公益性广告应与周围不需要遮挡的环境相协调。
　　3广告版面面积100平方米以上的设置间距应当大于800米。
　　4广告版面面积20至100平方米的设置间距应当大于400米。
第十一条公益性户外广告设施的设计、安装要严格执行安全、技术、质量规范，确保安全可靠。
第十二条公益性户外广告设施应具有不脱落、不褪色、抗老化的功能，并采用先进的形式和制作工艺。公益性户外广告设施的设置单位要定期对公益性户外广告进行检查，发现技术质量问题应当及时维护、更换，不能修复和更换的应予以拆除。

第四章户外广告设施设置的通用规定

第十三条户外广告设施的设置期限
　　户外广告设施均为临时设施，规划审批年限为2年，期满需延长设置的，应当于到期之日前60日向原审批机关办理延长手续。
　　国家、省、市举行重大政治、文化、体育、经济活动，或者有关单位举办各类商品交易会、展销会等活动期间，需设置临时性户外广告设施的，应当于活动结束后立即撤除，经原审批机关同意延期的除外。
　　户外广告设施应当自审核批准之日起6个月内设置，逾期未设置的，其审批自行失效并无偿收回设置使用权。
第十四条有下列情形之一的，不得设置户外广告：
　　1利用交通安全设施、交通标志的；
　　2市政道路两侧的灯杆；
　　3利用城市行道树、影响城市绿化的；
　　4影响市政公共设施、交通安全设施、交通标志使用的；
　　5妨碍生产或者人民生活，损害市容市貌的；
　　6国家机关、文物保护单位和名胜风景点的建筑控制地带；
　　7安阳市人民政府禁止设置户外广告的区域。
第五章商业性户外广告设施分类设置细则

第十五条建筑物屋顶广告
　　1只有商业建筑可以设置建筑物屋顶广告，且应符合“户外广告设施的建筑单体控制”的相关规定。
　　2建筑物顶部设置广告设施，必须符合建筑高度限制、安全承载要求，并不得影响邻近建筑物的日照标准。不得破坏建筑物整体轮廓线，在坡屋顶或屋顶造型独特的建筑物顶部不得设置建筑物屋顶广告。
　　3高度24米以下的公共建筑建筑物屋顶广告高度按适度的比例设置。
　　4高度24米以上公共建筑原则上不得设置建筑物屋顶广告。确需设置的，只可设置通透式字体，不得设置封闭版面的广告。
　　5高度24米以上公共建筑的裙房为商业建筑的，裙房顶部设置的建筑物屋顶广告高度按适度的比例设置。
　　6广告画面下端与建筑顶部或女儿墙之间，支架结构外露不得大于1米，其两侧和背部支架结构外露部分应采用与建筑物色彩相协调的材料予以遮挡。
　　7广告牌面应沿建筑物外墙平行设置，长度不得超出建筑物两侧墙面。
　　8在同一幢建筑设置多块广告或在同一视角内多幢建筑均设置广告的，其广告设置的造型、规格要相互协调，高度保持一致。建筑物顶部禁止叠加设置户外广告。
第十六条建筑物墙面广告
　　1只有商业建筑可以设置建筑物墙面广告，且应符合“户外广告设施的建筑单体控制”的相关规定。
　　2平行于建筑物外墙面设置广告的，其高度不得超过该建筑物檐口，宽度不得超出该建筑物两侧墙面，广告结构与牌面突出墙面的距离不得大于05米。
　　3垂直于建筑物外墙面设置户外广告的，宜采用霓虹灯或其它新工艺制作，原则上不得设置封闭版面的广告。
　　广告牌在非机动车道、人行道上方距离地面高度不得小于30米。外缘挑出距离，原则上不得大于18米，具体规格应与周边环境相协调。
　　4高层及以上建筑塔楼禁止设置建筑物墙面广告。
　　5新建、改造的商业性建筑立面设置户外广告的，须将广告设置方案连同建筑立面设计方案一并报城市规划主管部门审定。
　　6建筑物墙面广告不得影响建筑采光、通风、消防等正常功能的使用。
第十七条围墙（栏）广告
　　1沿街实体围墙，通透式围墙（栏）原则上不得设置户外广告。
　　2建筑工地临时围墙上设置的临时广告，应紧贴围墙墙面设置，其广告高度应小于围墙高度，宽度不得超出围墙墙面长度。建筑项目竣工后应及时拆除。
第十八条跨路桥梁广告
　　1跨路桥梁原则上不得设置户外广告，如设置有封闭护栏的，在不影响交通安全的情况下可以在桥体护栏外设置广告。
　　2跨路桥梁广告顶部不得高出桥体护栏，下沿不得超出桥体下缘，广告设置的长度不得大于主桥体长度，必须采用有照明设施的广告，设施厚度不得超过05米。
第十九条高立柱广告
　　高立柱广告宜设置在城市出入口、高速公路两侧，市区内其他区域原则上不得设置。
第二十条大型支架广告
　　大型支架广告宜设置在高速公路两侧、城市主要出入口路段。
第二十一条小型立式广告
　　1不得设置在城市道路的隔离带内。
　　2不得影响无障碍通道的使用。
　　3在道路路口范围内应严格控制，确需设置的应结合周围环境统一考虑。
　　4设置在城市道路两侧行道树之间的小型立式广告总高度不得超过5米，柱脚距离路沿石应在02—09米之间，板面的垂直投影距路沿石不得小于02米。
　　5设置在城市道路两侧人行道上的小型立式广告设置间距原则上不宜小于100米。
　　6同一条道路或路段原则上只允许设置一种规格的小型立式广告设施，并按照上述间距设置并保持间距基本一致，不得以不同规格的广告设施套设或层叠设置。
第二十二条店铺招牌
　　1城市道路两侧店铺招牌的设置，应遵循“统一规划，统一管理，一店一招，一楼一排，规范尺度，提高档次”的原则。
　　2作为写字楼使用的建筑物三层以上（含三层）原则上不得设置招牌，其招牌应在建筑物的入口处统一设置。
　　3店铺招牌的位置，一般应设置在建筑物檐口下方，底层门楣上方。二层以上门店或店面上方有阳台、消防疏散走廊等形式的，根据实际情况进行设置。
　　（1）横式招牌：长度与门或铺（面）等长，招牌高度临城市主干道一般不超过15米，临城市次干道或支路一般不超过13米，厚度不得大于03米，采用霓虹灯和内光外透式灯箱制作。仿古式店铺招牌根据实际情况进行设置。
　　（2）竖式招牌：必须设置在建筑物二层以上的位置，高度不得大于15米且顶端不得超过建筑檐口高度，招牌宽度的外沿距离建筑物立面不得超出18米，厚度在05米以内。设置形式美观新颖，宜采用内透式灯箱或霓虹灯等形式，招牌的色彩、形式应与建筑物本身及周围环境相协调。
　　4店铺招牌设置应整齐规范，在一定区域或范围内门店招牌要规格统一，高度一致，牌面设计美观，体现行业特点。
　　5店面招牌设置应牢固安全，不得妨碍交通、通迅、电力、消防或其他等公共设施安全。
　　6招牌原则上不得上下层叠设置。
第二十三条临时性户外广告的设置
　　临时性户外广告设置的期限一般不得超过15天，其他临时性广告设置的时间限活动当日，不得影响正常的交通秩序和行人安全。

第六章规划措施

第二十四条属于规划允许设置范围内的路段，应逐条道路编制户外广告设置详细规划。
第二十五条道路户外广告设置详细规划由市规划行政主管部门会同市道路行政主管等有关部门和道路所属地区政府组织编制。
第二十六条重点路段或区域户外广告设置详细规划的编制应通过专家论证，必要时应召开听证会。
第七章附则

第二十七条本规划自二〇一〇年八月一日起施行。