浅谈分期付款买卖合同当事人的权利保护
白如银(bairuyin@yeah.net)
市场经济条件下，分期付款买卖作为商品促销手段和卖方向买方融资的方式被普遍接受，但同时卖方风险的预防与买方利益免受卖方侵害之间的矛盾也始终存在。本文试从法律角度寻求解决该矛盾的最佳切入点，力求既保护卖方，又能使买方利益不受非法侵害。
一、分期付款买卖合同概述
分期付款买卖合同是一种特殊类型的买卖合同，它是指当事人双方约定出卖人先行给付标的物于买受人，买受人将其应付的总价款分期支付给出卖人的买卖合同。它与普通买卖合同相比，其独特之处仅在于标的物先行给付和价款分期偿付，而在所有权的转移与风险责任的承担等方面，除非有特别约定，否则与普通买卖合同并无不同。分期付款买卖合同受到重视，其根源在于：第一，分期付款买卖可以调和丰富的市场供应、潜在的消费需求和消费者有限的实际购买力三者之间的矛盾；第二，采用分期付款买卖形式，可刺激消费者的购买欲望，从而扩大商业销售网络，促进市场繁荣；第三，出卖人可采用这种方式扩大市场占有率，减少库存，回收资金，促进生产。正因为如此，不难预见分期付款买卖将成为我国商品销售的常见方式。同时也必须注意它隐含着潜在的风险：第一，出卖人将商品预先交付给买受人，买受人则分期向出卖人支付价款，对出卖人而言无疑是一种风险，其权利可能会因买受人拖欠价款而得不到最终保护；第二，就买受人而言，其权利往往会因实力雄厚的出卖人在订立分期付款买卖合同时附加一些不利的条款而受到侵害。但相比较而言，出卖人牺牲的利益和承受的风险要大一些，法律应注重保护出卖人的权利，现在实践中大多在分期付款买卖合同中采用所有权保留、期限利益丧失、合同解除等条款予以实现，但出卖人借助合同，利用其优势地位侵害买受人权利的现象时有发生。我们必须在坚持合同自由原则，注重出卖人权利的同时，对其加以合理的限制，以实现双方权利与义务的基本平衡。下面将对分期付款买卖合同中常见的权利保护条款作粗浅的分析。
二、所有权保留条款
分期付款买卖合同作为买卖合同，其所有权转移也适用《合同法》第133条的规定，“标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”一般而言，分期付款买卖合同的所有权的转移有下列两种情形：
1、一般情况下，标的物所有权自出卖人交付时起转移，即标的物的所有权自出卖人将标的物交给买受人占有时起转移，至于是现实交付还是拟制交付（又分为简易交付、指示交付和占有交付）则在所不问。第一，这种所有权转移方式符合双方当事人订立合同时的宗旨和本意，买受人订立合同的目的在于取得标的物的所有权，只不过由于客观原因（如经济实力不足）无法偿清全部价款，才采取分期付款方式以解资金不足之急，同时出卖人出售该标的物的目的在于转移该标的物的所有权并取得与之相对应的价款，并非转移标的物的使用权从而取得资金（如租赁）；另外出卖人为扩大销售量，利用给买受人以“期限利益”的方式推销商品，其目的仍然在于取得出让商品所有权的相应价款。第二，这种所有权转移方式符合我国民法原理和法律规定。《民法通则》第72条规定：财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外”，《合同法》第133条也有类似规定。
2、双方在分期付款买卖合同中约定，标的物的所有权暂时保留在出售人，用以担保买受人支付价款，这即为所有权保留条款，此时买受人对于标的物只有使用权，没有所有权，如果买受人需以该标的物进行抵押或者进行其他处分行为，都需经出卖人同意，出卖人有权依据对标的物的所有权随时检查监督标的物状况。可见，所有权保留是针对买受人于价款付清之前先行占有、使用标的物的情形，保障出卖人的价款受偿权得以实现的较为理想的担保方式。从法理上讲，保留标的物所有权的出卖人行使的是物权方面的救济措施，已让渡所有权的出卖人只能行使债权方面的救济措施，相比之下，所有权保留更有利于保护出卖人的利益。保留所有权，即对所有权的转移附加条件，只有在出卖人附加的条件得到满足时，所有权才转移到买受人。《合同法》第134条规定：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人”。所有权保留有两种情形，第一，简单的所有权保留，即出卖人保留的所有权仅限于标的物本身；第二，扩张的所有权保留，即出卖人保留的所有权除及于标的物本身以外，还及于买受人因处分该标的物（如将其出售）或将以标的物制成的产品销售而取得的收益，可由当事人在合同中约定采用何种方式。
当然任何权利都不是绝对的，在此处必须对所有权保留的条件作出严格限制，即当事人只能约定在买受人未履行支付价款或者其他义务时，出卖人才能保留标的物的所有权，而不能在合同法第134条规定之外随意约定，否则约定无效，标的物所有权的转移不受该约定的影响。
三、期限利益丧失条款
所谓期限利益丧失条款，指在分期付款买卖合同中约定，如果买受人不按期偿付分期价款，出卖人有权要求买受人将所剩价款一次付清，买受人将丧失他在分期付款买卖合同中所享有的期限利益。如前文所述，分期付款买卖的价值就在于买受人利用它的价款分期偿付性达到融资的目的，如果买受人不能按期偿付分期价款，出卖人要求买受人一次性付清所剩价款来保护其利益，这必然会使买受人的期限利益丧失。此时法律在既保护出卖人利益，又不侵害买受人利益的问题上应如何作出最佳选择呢？《日本割赋贩卖法》第五条规定，“分期付款销售业者，关于利用分期付款销售的方法销售指定商品的契约，在不履行支付分期付款的义务的场合非在20天以上的相当时间以书面催促其支付，于该期间内并未支付时，不得以滞纳分期付款为理由，解除契约或不得请求支付未到支付期的分期付款金；违反前项规定的特约无效”，而台湾民法典第389条也规定：“分期付款之买卖，如约定买受人有迟延时，出卖人得即请求支付全部价金者，除买受人有连续两期给付之迟延，而其迟延之价额，已达全部价金1/5外，出卖人仍不得请求支付全部价金”。这些规定均值得我们借鉴。我国《合同法》第167条规定：“分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同”。可见我国大陆地区作出了比较宽松的规定。但如果出现未支付的到期价款未超过全部价款的1/5而迟延时间过长的情形，我认为为了使出卖人的权利免受长期不能得到满足，我国还应借鉴日本法律的规定，允许其催告，如在合理期限内仍未履行，出卖人有权要求其一次性支付。
四、合同解除条款
合同解除条款，即在订立分期付款买卖合同时双方约定，当买受人一次迟延支付价款时，该分期付款买卖合同就失去效力。我国《合同法》第167 条规定迟延支付的到期价款达到全部价款的1/5时，出卖人可主张解除合同。当事人在合同中约定解除条款的这种方式为约定解除权的解除，即当事人在合同中约定，在合同成立之后全部履行之前，由当事人一人在某种情况出现后享有解除权，可以通过行使解除权来消灭合同关系。出卖人基于其保留的所有权将标的物取回的行为可视为行使合同解除权。约定解除权的解除与协商解除相比，它是事前通过约定赋予单方解除权，那么从法律上如何保证单方解除权的正当、合理地行使呢？
1、行使合同解除权的条件：
法律规定的合同自由原则并非不受限制，对于分期付款买卖合同，出卖人也不能利用其经济优势滥用权利，而随意约定解除条件，如上面所提的日本《割赋贩卖法》第5条之规定，出卖人必须以书面催促支付，过20天仍未支付才可行使，我国台湾也有类似规定。我国大陆《合同法》第167条规定的条件是迟延支付的到期价款达到全部价款的1/5。如果达到《合同法》第97条规定的情形，出卖人也可以通过行使法定解除权来解除合同。
2、合同解除的法律后果：
合同解除具有溯及既往的效果，具体而言，分期付款买卖合同解除后产生如下法律后果：
首先，根据履行情况和合同性质恢复原状，即返还：原物、因返还原物支付的费用及原物产生的孳息。
其次，出卖人可扣留其受领的价金，但数额不得超过该标的物通常的使用费，如《台湾民法典》第390条规定：“分期付款之买卖，如约定出卖人于解除契约时，得扣留其所受领价金者，其扣留之数额，不得超过标的物使用之代价，及标的物受有损害时之赔偿费，即扣留价金也应受到限制。根据我国《合同法》第167条规定：出卖人可要求买受人支付该标的物的使用费，我认为这类似于租赁合同中的租金，即买受人因其取得标的物使用权而应支付给出卖人的一定的报酬。
再次，根据《合同法》第113条规定，“当事人一方违约给对方造成损失的，应当赔偿损失，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一人订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”，即赔偿损失的范围应包括现实的财产损失（即因现有财产的灭失、损坏和费用的支出）和可得利益（即当事人订立合同时期望通过合同的履行所获得的利益，是当事人在订立合同时能够合理预见到的利益）。那种在合同中解除条款中约定买受人一次性迟延支付，则出卖人有权解除合同，买受人返还标的物，出卖人无须把收取的价款返还买受人的约定应是与法律的公平原则相违背的。
五、担保条款
为保障出卖人利益，防止价款落空，可以考虑建立分期付款买卖的担保制度。借鉴《台湾动产担保交易法》中实行动产抵押、附条件买卖和信托占有标的物等制度，联系大陆实际，出卖人可以要求买受人或第三人提供一定财产（包括分期付款买卖合同的标的物本身）作为抵押，一旦买受人无力支付或拖延支付价款，出卖人可作为抵押权人行使法定权利，由此保证出卖人权利的最终实现，而不需保留标的物的所有权。
另外，出卖人可通过严密的事前信用调查，从源头上预防信用度差的买受人违约。
我国现行《合同法》对分期付款买卖合同当事人权利的保护规定还不是特别具体，本文仅仅结合已有实践对常见保护途径作了一些探讨。
西安市周丰镐、秦阿房宫、汉长安城和唐大明宫遗址保护管理条例
陕西省西安市人大常委会
西安市周丰镐、秦阿房宫、汉长安城和唐大明宫遗址保护管理条例
（1995年6月15日西安市第十一届人民代表大会常务委员会第二十次会议通过1995年6月30日陕西省第八届人民代表大会常务委员会第十三次会议批准根据2010年7月15日西安市第十四届人民代表大会常务委员会第二十三次会议通过2010年9月29日陕西省第十一届人民代表大会常务委员会第十八次会议批准的《西安市人民代表大会常务委员会关于修改部分地方性法规的决定》修正）
第一章 总则
第一条 为了加强对周丰镐、秦阿房宫、汉长安城和唐大明宫遗址（以下称遗址）的保护管理，继承历史文化遗产，发挥文物在社会主义建设中的作用，根据《中华人民共和国文物保护法》及有关法律、法规的规定，结合实际，制定本条例。
第二条 在遗址保护范围和建设控制地带内进行生产、生活及其他活动的一切单位和个人，必须遵守本条例。
第三条 遗址保护范围内的重点保护区和一般保护区及其周围的建设控制地带，按照省人民政府划定并公布的区域执行。
第四条 市人民政府及遗址所在地的人民政府应当把遗址的保护管理纳入社会经济发展计划，做到有效保护与科学利用相结合，继承历史文化遗产与发展经济相结合，专业管理与群众管理相结合。
第五条 一切单位和个人都有保护遗址的义务，对破坏遗址、盗掘文物及其他有损于遗址保护的行为有权制止和检举。
第二章 管理体制与经费
第六条 各级人民政府对遗址保护管理应当建立领导责任制，实行分级管理。
第七条 市文物行政管理部门是遗址保护管理工作的主管部门；区、县文物行政管理部门负责本辖区内遗址的保护管理工作。乡、镇人民政府及街道办事处协助区、县文物行政管理部门和有关部门，负责本辖区内遗址的保护管理工作。市和区、县的规划、国土资源、公安、环保、工商等行政管理部门按照法律、法规规定的职责，对遗址进行保护管理。
第八条 遗址所在地的村民委员会、居民委员会应当成立群众性的遗址保护组织，宣传文物保护法律、法规，协助有关部门做好遗址保护管理工作。
第九条 遗址文物保护经费纳入各级人民政府财政预算。
第十条 市人民政府应当组织社会财力设立遗址保护基金。鼓励和支持国内外组织和个人为遗址保护捐款、赞助。
遗址保护基金和捐赠、赞助的财物，应当用于遗址的保护事业，不得挪作他用。
第三章 保护管理
第十一条 市人民政府应当把遗址保护管理和开发利用规划纳入城市总体规划。市文物行政管理部门会同市规划行政管理部门及其他有关部门，根据城市总体规划编制遗址保护管理和开发利用详细规划，报市人民政府及上级文物行政管理部门批准后实施。
第十二条 市文物行政管理部门在遗址的保护范围和建设控制地带设立标志说明、界桩和保护设施。
标志说明、界桩和保护设施损坏的，应当及时修复。
第十三条 在遗址重点保护区内，不得进行与遗址保护无关的建设工程，禁止挖沙、取土、挖建池塘或者从事其他有损于遗址保护的活动。重点保护区内的单位和个人因生产、生活确需少量取土或者修建简易设施的，必须经市文物行政管理部门同意并报省文物行政管理部门备案，在指定的地点进行。重点保护区内有碍遗址保护的现有建筑及其他设施按照国家计划，由区、县人民政府分期分批组织迁建或拆除，并按有关规定对被拆迁的村民、居民予以安置和补偿。
第十四条 在遗址一般保护区内，不得进行与遗址保护无关的大中型工程建设和有碍遗址环境风貌的小型工程建设，禁止大面积或者深层次挖沙、取土、挖建池塘。一般保护区内的单位和个人因生产、生活确需修建房屋或者其他小型设施的，必须经市文物行政管理部门同意并报省文物行政管理部门备案，其建筑高度不得超过八米。一般保护区内的现有建筑和设施，不符合保护遗址及环境风貌要求的，应当分期分批进行改造或者拆迁，并按有关规定对被拆迁的村民、居民予以安置和补偿。
第十五条 在遗址保护范围内因特殊需要进行其他工程建设的，建设单位必须向市文物行政管理部门提出申请，经省人民政府和国家文物行政管理部门同意，方可办理建设规划审批手续。在遗址建设控制地带内进行工程建设的，建设单位必须向市文物行政管理部门提出申请，经省文物行政管理部门同意，并报国家文物行政管理部门备案，方可办理建设项目规划审批手续。
第十六条 文物行政管理部门对同意进行工程建设的地段，应当及时进行考古勘探和清理发掘，所需费用由建设单位列入投资计划。
第十七条 在遗址建设控制地带内进行工程建设或者从事其他生产经营活动的，不得破坏遗址的环境风貌，不得污染环境，不得危及文物安全。
第十八条 在遗址保护范围内，不得擅自修建道路和其他设施；不得污损、刻划或者擅自移动拆除文物保护设施；不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地；不得设置垃圾堆放场地及其他有损于遗址保护的设施。
第十九条 在遗址保护范围内发现出土文物的，必须移交文物行政管理部门；发现文物遗存的，应当采取措施保护现场，立即报告文物行政管理部门处理。
第二十条 市人民政府及遗址所在地的各级人民政府应当根据城市总体规划，鼓励、支持在遗址保护范围和建设控制地带内从事有利于遗址保护的绿化、种植和旅游事业，提倡和支持在遗址保护范围内开发展示遗址格局和风貌、陈列出土文物、宣传历史文化等内容的项目。
第四章 奖励与处罚
第二十一条 单位或者个人有下列情形之一的，由市、区、县人民政府或者文物行政管理部门给予表彰奖励：
（一）认真执行文物保护法律、法规和本条例，保护遗址成绩显著的；
（二）制止、检举破坏遗址行为有贡献的；
（三）在遗址、地下文物面临破坏危险时，进行抢救有功的；
（四）发现遗存文物及时保护、上报或者上交的；
（五）将个人收藏的文物上交给国家的；
（六）为保护遗址做出其他贡献的。
第二十二条 违反本条例有下列行为之一的，由市或者区、县文物行政管理部门责令限期改正，恢复原状，赔偿损失，并处以罚款：
（一）刻划、污损保护标志说明的，处以二百元以下罚款；
（二）擅自移动、拆除、损坏标志说明、界桩或者遗址保护设施的，处以五百元以上一千元以下罚款；
（三）擅自在重点保护区内挖沙、取土、挖建池塘和打井修渠的，按挖掘量每立方米处以五十元罚款；
（四）在一般保护区大面积或者深层次挖沙、取土、挖建池塘的，按挖掘量每立方米处以三十元罚款。
第二十三条 违反本条例规定，在遗址保护范围及建设控制地带内进行工程建设的，由规划行政管理部门或者由规划行政管理部门根据文物行政管理部门的意见责令停工，责令拆除违法修建的建筑物、构筑物，恢复原状或者处以罚款。
第二十四条 在遗址保护范围内，侵占、买卖、非法转让土地的，或者擅自设立垃圾堆放场地的，分别由国土资源行政管理部门、市容园林行政管理部门根据有关法律、法规的规定予以处罚。
第二十五条 盗掘古墓、非法收购文物或者有其他严重破坏遗址行为，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第二十六条 单位或组织违反本条例规定的，除给予行政处罚外，对主管领导和直接责任人，由其所在单位、组织或者上级主管机关给予行政处分。
第二十七条 依照本条例所处的罚款，全额上缴同级财政，用于遗址保护。
第二十八条 当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请复议或者向人民法院提起诉讼。当事人逾期不申请复议、不起诉、又不履行处罚决定的，作出处罚决定的机关可以申请人民法院强制执行。
第二十九条 国家工作人员在遗址保护管理工作中滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任；给当事人造成损失的，应当依法予以赔偿。
第三十条 拒绝、阻碍执行遗址保护管理公务的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚法》给予处罚；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第五章 附则
第三十一条 本条例自公布之日起施行。
